В Мире	Германия	Россия	Украина	Казахстан	Законы ФРГ
Автомобиль	Наука и Техника	Здоровье	Туризм и Отдых	Экономика и Финансы	Бизнес

 

Право выбора правовой формы при создании собственного дела

Право выбора правовой формы при создании собственного дела

Общие положения. 

Решение, в какой правовой форме вести свою самостоятельную деятельность, имеет личные, финансовые, налоговые и правовые последствия. В принципе оптимальной правовой формы не существует. Каждая форма имеет свои преимущества и недостатки.

Поэтому, прежде чем установить для себя правовую форму, в которой желательно организовать самостоятельное дело, следует разобраться в некоторых важных вопросах:

·          необходимо ли регистировать свою самостоятельную деятельность в торговом реестре?

·          следует ли использовать право на регистрацию в торговом реестре?

·          с какого личного начального капитала можно начать самостоятельное дело?

·          каков финансовый риск намерения о собственном деле?

·          должна ли быть при этом ограничена имущественная ответственность?

·          при каком минимальном числе физических лиц можно учреждать то или иное самостоятельное предприятие?

·          кто должен руководить этим предприятием?

·          должно ли предприятие иметь возможно высокую кредитоспособность?

·          при какой правовой форме самостоятельной деятельности возникнет возможно меньше юридических проблем при ее оформлении?

 Ниже приводится перечень наиболее распространенных правовых форм при создании собственного дела в промысловой области хозяйственной деятельности путем организации соответствующего предприятия, фирмы:

- Индивидуальное предприятие, принадлежащее одному владельцу (лицо, которое занимается каким-либо промыслом /не торговец) – Einzelunternehmen–  размер начального капитала твердо не устанавливается, минимальный размер вклада законом не предписывается, учредителем является только одно лицо, имущественная ответственность не ограничивается, все решения принимает одно лицо – владелец предприятия, необходима регистрация в ремесленной палате по некоторым видам промысла, расходы на регистрацию минимальные, внесение в торговый реестр не требуется.

- Индивидуальный торговец (Kaufmann) – размер начального капитала твердо не устанавливается, минимальный размер вклада законом не предписывается, учредителем является только одно лицо, имущественная ответственность не ограничивается, все решения принимает одно лицо – владелец предприятия (возможно при этом назначение доверенного лица), необходима как регистрация в ремесленной палате, так и внесение в торговый реестр, расходы на регистрацию незначительные.

- Общество гражданского права (простое товарищество лиц, которые занимаются каким-либо промыслом / не торговцы – Gesellschaft Bürgerlichen Rechts – GbR) – размер начального капитала твердо не устанавливается, минимальный размер вклада законом не предписывается, учредителями являются, по крайней мере, два лица, общество и его члены несут общую ответственность за долги общества (также своим личным имуществом), совместное руководство всеми делами общества и его представление во вне (если ничего другого не предписывает учредительный договор), необходима регистрация в ремесленной палате по некоторым видам промысла, расходы на регистрацию минимальные, внесение в торговый реестр не требуется, рекомендуется составление в письменном виде учредительного договора.

- Открытое торговое общество (Offene Handelsgesellschaft -OHG) - размер начального капитала твердо не устанавливается, минимальный размер вклада законом не предписывается, учредителями являются, по крайней мере, два лица, общество и его члены несут общую ответственность за долги общества (также своим личным имуществом), совместное руководство всеми делами общества и его представление во вне (если ничего другого не предписывает учредительный договор), возможно назначание доверенных лиц, необходима как регистрация в ремесленной палате (по некоторым видам промысла), так и внесение в торговый реестр, расходы на регистрацию незначительные, рекомендуется составление в письменном виде учредительного договора.

- Коммандитное товарищество (Kommanditgesellschaft - KG) - размер начального капитала твердо не устанавливается, минимальный размер вклада законом не предписывается, но обязательно требуется коммандитный вклад любого размера для коммандистов (т.е. лиц, имущественная ответственность которых по обязательствам товарищества ограничивается только их вкладом), учредителями являются, по крайней мере, два лица, полную (комплементарную) ответственность по обязательствам товарищества несет только одно лицо (комплементарий), ответственность остальных лиц ограни-чивается размером их вклада (но только после внесения товарищества в торговый реестр), все решения принимает только комплементарий (лишь в особых случаях - также с участием коммандистов), возможно назначание доверенных лиц, необходима как регистрация в ремесленной палате (по некоторым видам промысла), так и внесение в торговый реестр, расходы на регистрацию незначительные, рекомендуется составление в письменном виде учредительного договора.

- Общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschränkter Haftung - GmbH) – минимальный размер основного капитала – 25 тысяч евро при минимальном размере денежной его составляющей при учреждении общества – 12500 евро (если основной капитал превышает 50 тысяч евро, то, по крайней мере, четвертая часть вкладов при учреждении общества должна быть внесена деньгами), учредителем может быть только одно лицо, ответственность по обязательствам общества ограничивается только его имуществом (но лишь после внесения общества в торговый реестр), руководитель общества несет личную ответственность перед его членами и клиентами, а также в суде, решения по ведению дел в обществе принимает его руководитель (члены общества вырабатывают на собрании только его хозяйственную политику), возможно назначение доверенных лиц, необходима как регистрация в ремесленной палате (по некоторым видам промысла), так и внесение в торговый реестр, юридические формальности и расходы на регистрацию довольно значительные, требуется составление в письменном виде учредительного договора, основное содержание которого регулируется законом, договор должен быть заверен нотариусом.

- Мелкое акционерное общество (Kleine Aktiengesellschaft – kleine AG) – минимальный размер основного капитала – 50 тысяч евро, учредителем может быть только одно лицо, ответственность по обязательствам общества ограничивается только его имуществом (но лишь после внесения общества в торговый реестр), руководитель общества и его правление несут личную ответственность перед членами общества и его клиентами, а также в суде, решения по ведению дел в обществе принимает его правление (члены общества вырабатывают на общем собрании только его хозяйственную политику, соблюдение которой контролирует наблюдательный совет), возможно назначение доверенных лиц, необходима как регистрация в ремесленной палате (по некоторым видам промысла), так и внесение в торговый реестр, юридические формальности и расходы на регистрацию довольно значительные, требуется составление в письменном виде учредительного договора, основное содержание которого регулируется законом, договор должен быть заверен нотариусом.

Торговый реестр. 

Cуществует принципиальное различие между торговцами (коммерсантами) - Kaufleuten и неторговцами (лицами, занимающимися каким-либо мелким промыслом) – Nichtkaufleuten (Kleingewerbetreibenden). Все торговцы должны быть в обязательном порядке внесены в торговый реестр (Handelsregister), т.е. в государственный их список, который каждый может просмотреть. Этот реестр состоит из двух разделов. В раздел А. вносятся розничные коммерсанты (Einzelkaufleute) и общества (товарищества), в которых главную роль играет личное участие, а не вложенный капитал (Personen-gesellschaft).

К таким обществам принадлежат открытое торговое общество, коммандитное товарищество и смешанное общество (общество с ограниченной ответственностью с открытым торговым обществом). В раздел Б. торгового реестра вносятся общества, компании, в которых главную роль играет капитал, вложенный его партнерами (Kapitalgesellschaft). К таким обществам относятся общества с ограниченной ответственностью и акционерные компании, которые согласно закону являются торговыми. Для внесения в раздел А. торгового реестра существует соответствующее право, а также, возможно, и обязанность.   

Право на внесение в реестр.  

Если лицу, который занимается каким-либо мелким промыслом, разрешается регистрация в торговом реестре, то он становится торговцем. В этом случае он обязан соблюдать как законоположения Гражданского кодекса, так и Торгового кодекса. Такая возможность предоставляется в том случае, когда предприниматель обладает высокой ответственностью за свои действия, простотой и быстротой торгового оборота, в состоянии сам взвешивать свои риски и шансы. Ведь он согласно закону не так достоин правовой защиты, как частное лицо.

И, конечно, этот предприниматель должен знать, какие права и обязанности он перенимает в связи с внесением его в торговый реестр, какими окажутся для него преимущества и недостатки. Рассмотрим это на нескольких примерах.

Пример 1.

К торговцу г. Шмидту приходит в магазин от его друга г. Мюллер с просьбой поручиться за него в банке для получения ссуды в размере 5000 евро. Г. Шмидт соглашается и звонит в банк, чтобы подтвердить свое поручительство. Действительным ли будет такое поручение?

Если г. Шмидт использовал свое право на внесение его в торговый реестр, то для него действует №350 Торгового кодекса, согласно которому долговые обязательства, признание существующего долга и само поручительство не подпадает под требование обязательной письмнной формы. Для банка вполне достаточно устного поручительства торговца г. Шмидта за г. Мюллера. Согласно же положениям Гражданского кодекса, напротив, необходима письменная форма для поручительства. Поэтому телефонный звонок в банк мелкого предпринимателя, неторговца г. Шмидта не будет действительным в качестве поручительства за г. Мюллера.

Пример 2.

Торговец Шмидт получает от оптового торговца цветами г. Брукмана партию голандских тюльпанов. Цветы насыщены мошкой, что г. Шмидт обнаруживает только на следующее утро. Может ли он возвратить эту покупку?

Торговцы обязаны немедленно проверить поставленную им партию товара. Если они обнаружат в ней дефекты, то получатель товара должен немедленно сообщить об этом поставщику. Немедленно – значит без промедления. Поскольку г. Шмидт сразу же не проверил поученную им партию цветов и немедленно не заявил своему поставщику рекламацию по поводу обнаружения им мошек, то товар считается одобренным получателем.

Он не может в качестве торговца предъявить притязание, вытекающее из предоставления гарантии. Но если бы г. Шмидт был бы мелким предпринимателем, а не торговцем (например, ремесленником), то он мог бы это сделать даже в течение двух лет. Он мог бы также потребовать отмены покупки и возврата ему уплаченных денег.

Пример 3.

Торговец г. Шмидт договаривается по телефону с продавцом г. Майером по поводу поставки ему 50 букетов цветов, который тот хочет распределить между своими многолетними клиентами. Днем позже г. Майер направляет письмо, в котором повторяет содержание договора, а также предлагает скидку в размере 3% при прямой оплате. Г. Шмидт не отзывается. Должен ли он предоставить эту скидку?

В торговом праве действует исключение из принципа, что молчание не обладает правовым последствием. Коммерческое письменное подтверждение служит для того, чтобы подтвердить точное содержание заключенного договора и исключить возможные ошибки и недоразумения. Получатель письма в качестве постоянного и регулярного клиента-торговца должен немедленно заявить возражение, если он не согласен с его содержанием, даже если письмо незначительно отличается от первоначального содержания договора.

В данном случае г. Майер соблюдает защитные границы письменного подтверждения, т.к. предоставление скидки при прямой оплате является обычным делом среди торговцев. Поскольку г. Шмидт бездействует, то он тем самым обязуется эту скидку предоставить. Согласно же Гражданскому кодексу договор осуществляется только при категорическом его принятии, т.е. полном согласии со всеми его положениями обеими сторонами. Если бы г. Шмидт был бы мелким предпринимателем, а не торговцем (например, ремесленником), то скидка не вошла бы в содержание договора, потому что он в качестве неторговца не обязан заявлять возражение. Здесь умолчание не действует в качестве факта согласия.

Только торговцы имеют право вести фирму. При этом следует учитывать принципы обозначения фирмы, например, запрет на введение в заблуждение обозначением или различительная сила наименования. Неторговцы (мелкие предприниматели, ремесленники), напротив, могут участвовать в деловом (коммерческом) обороте принципиально под своим именем и фамилией. Ведение фирмы имеет большое значение для многих предпринимателей в их повседневной коммерческой жизни.

Только торговцы могут выдавать доверенности. Они имеют право поручить доверенному лицу заключение сделок любого вида, которые связаны с торговой деятельностью. Доверенности почти не имеют ограничений в отношении третьих лиц с целью облегчения ведения этой деятельности. Ограничения могут быть только во внутренних отношениях между торговцем и его доверенным лицом. Торговое право наряду с доверенностью открывает и другие возможности для представления. Так торговцы могут предоставить полномочия на осуществление каких-либо действий, связанных с осуществлением торговой деятельности. Эти полномочия не являются доверенностью, имеют более узкую сферу применения. Например, на ведение продаж в магазине или прием и отпуск товаров со склада.

Торговцы обязаны документально подтверждать торговые операции и экономическое положение своего предприятия. Речь идет о необходимости ведения бухгалтерского учета и составлении годового отчета о хозяйственной деятельности (баланса расходов и доходов, расчета прибыли и убытков). В отличие от торговцев мелкий предприниматель ведет только упрощенный денежный учет, а свою прибыль определяет на основании превышения доходов над расходами.

Торговцы обязаны вносить взнос в торгово-промышленную палату, в то время как мелкие предприниматели часто освобождаются от этой необходимости и, уж во всяком случае, основной взнос в нее для них гораздо меньшей величины. 

Каждый предприниматель, чье промысловое предприятие, согласно его виду или объему, должно принимать участие в коммерческой деятельности посредством торговли, подлежит внесению в торговый реестр. Кто не соблюдает эту обязанность, на того регистрационный суд может наложить денежный штраф.

Существенным критерием для суждения о наличии коммерческой деятельности в виде торговли у индивидуального предпринимателя или общества, основанного на личном участии его членов, являются объем оборота, высокий размер вложений и оборотного капитала, обязательства и задолженность большого объма, занятость на предприятии нескольких лиц, участие в вексельном и чековом обороте, разнообразие коммерческих действий и сделок и т.п.

Если для соблюдения ясности и наглядности коммерческой деятельности требуется ведение двойного бухгалтерского учета и составление ежегодных балансов, то такое предприятие, безусловно, должно быть внесено в торговый реестр.