Сохранение капитала

09.06.2009 ВТОРНИК 00:00

АКЦИОНЕРНЫЕ ОБЩЕСТВА. ФИНАНСОВО-ЭКОНОМИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ

Сохранение капитала

Финансово-экономические аспекты деятельности AG

Акционерное право позволяет производить выплату дивидендов акционерам общества (Ausschüttung) только из его балансовой прибыли или, при наличии соответствующих положений в уставе, полномочий правления и возникновения необходимых предпосылок (§§57,58 AktG), в отдельных случаях в качестве авансовых выплат (Abschlagszahlung) - §59 AktG. Другие возможности исключаются. Особо следует указать на запрет возвращать акционерам их вклады, обещать выплату процентов по ним, а тем более ее производить (§57 AktG). К этому следует добавить положение, согласно которому при повторяющихся услугах, которые для общества предоставляются по уставу его акционерами на основании дополнительной их обязанности наряду с внесением вкладов (§55 AktG), можно выплачивать им соответствующее вознаграждение в размере, не превышающем стоимость этих услуг (§61 AktG). Что касается приобретения собственных акций через общество, то, поскольку это может представлять опасность для его капитала, оно должно быть особо оговорено в уставе (§71 AktG).

Возврат капитала посредством предоставления услуг акционерам. Запрет на выплату дивидендов из имущества (капитала) общества вне допустимой законом области охватывает как открытую (явную), так и скрытую (неявную) выплату их. Поэтому запреты относятся не только к выплате дивидендов безо всякого встречного выполнения обязательств, но также и к выплате дивидендов, которые могут скрываться (маскироваться) посредством особых правовых (обменных) сделок или прочим способом. Но, с другой стороны, принцип сохранения капитала не запрещает вообще любые правовые сделки между АО и его акционерами или прочими лицами, которые близки обществу или акционерам. При разграничении допустимых обменных сделок и недопустимых выплат дивидендов из капитала общества нужно исходить из таких соображений:

· идет ли речь при конкретных правовых сделках о таких, которые были бы заключены АО (или по его поручению третьими лицами) при подобных обстоятельствах с чуждыми обществу лицами или, наоборот, имели бы производственный повод, и;

· идет ли речь о таковом при оказании услуг акционерам (или близко стоящим к АО третьим лицам).

Например, акционер покупает и передает АО предмет имущества по цене, которая соответствует стоимости этого предмета при обычных рыночных условиях. Такая операция не противоречит правовым нормам АО. Но если за переданный предмет имущества акционер получает несоразмерно высокую цену, то это будет считаться недопустимым (скрытым) возвратом его вклада. То же само имеет место, когда АО покупает и передает акционеру предмет имущества по цене гораздо ниже рыночной или предоставляет ему какие-либо услуги за низкую оплату или выдает ему лицензию на ценное фирменное изделие без соответствующей оплаты, или когда акционер получает от АО на день рождения подарок без какого-либо производственного повода к этому. В последнем случае налицо недопустимый (причем явный) возврат вклада акционера. Ссуда АО акционеру принципиально недопустима только тогда, когда существует опасность притязания на возврат за нее вклада; но и в других случаях может иметь место недопустимый возврат вклада, например, когда за ссуду взимаются неоправданно низкие проценты.

При получении от АО противоправных услуг акционеры обязаны возвратить их стоимость (§62, абз.1 AktG). Ограничение существует в отношении сумм, которые они получили в качестве доли прибыли. Возврат производится только тогда, когда акционеры не знали об этом или им не было известно о том, что полученные суммы неправомерны. Обязательственные или срочные сделки в любом случае при явных нарушениях являются недействительными. Что касается неявных сделок такого рода, то это является спорным моментом.

Если выплаты касаются неакционеров, то здесь не принимаются во внимание положения акционерного права, а поступают согласно положениям гражданского кодекса. Только при услугах, оказываемых прежним или будущим членам АО, супругам, партнерам по жизни или несовершеннолетним детям акционеров (§§89, 115 AktG), непосредственные притязания согласно §62 AktG рассматриваются также и по отношению к неакционерам . Срок действия притязаний истекает через 5 лет.

Приобретение собственных акций. Т.к. приобретение собственных долей капитала через АО сводится, по существу, к возврату вложенного в него капитала, то в принципе приобретение или принятие в залог собственных акций через общество или через соответствующих близко стоящих к нему третьих лиц запрещается (§71 AktG). Положения этого параграфа имеет своей целью также воспрепятствовать поддержанию на рынке ценных бумаг курса акций посредством приобретения собственных акций, как и помешать усилению таким способом влияния руководства АО на общество. Однако в некоторых случаях приобретение собственных акций вполне допустимо (§71 AktG), например:

· Вынужденное приобретение в целях защиты от тяжелого, непосредственно предстоящего ущерба обществу. Речь идет об убытках, соразмерных финансовой мощи общества. Причем других альтернативных действий для предотвращения ущерба не существует. Но и в этом случае приобретение акций только для поддержания их курса не допустимо.

· Допустимо приобретение собственных акций через АО, если это производится наемными работниками (бывшими или существующими) общества или связанного с ним предприятия. Причем к членам правления АО это не относится.

· Общество может приобретать собственные акции, чтобы таким образом выполнить свои законные обязательства по компенсационным (долговым) обязательствам.

· Допускается приобретение собственных акций безвозмездно или общество в качестве кредитного института выполняет этим приобретением роль комиссии по закупкам. Возможно также приобретение тех акций АО, которые подарены его акционерами или ими завещаны.

· Допускается приобретение собственных акций путем общего право преемства, чтобы таким образом не исключить лежащие в его основе операции. Речь идет, например, о передаче данному АО всех его акций при наследстве, при объединении, когда все доли принадлежат товариществу или другому АО.

· Возможно снижение капитала общества посредством изъятия его акций.

· Допускается приобретение собственных акций в целях торговли ценными бумагами через кредитные институты, институты, оказывающие финансовые услуги, или финансовые предприятия. Это возможно только на основании решения общего собрания АО. Общее собрание может установить, что часть собственных акций отчисляется в торговый фонд общества, который не может превышать, к примеру, 5% основного капитала АО на конец каждого дня. При этом решение должно определить самый низкий и самый высокий эквивалент этих акций, а также подтвердить, что полномочия такого приобретения акций истекают максимально через 18 месяцев.

· АО на основании решения общего собрания для всех целей, за исключением торговли собственными акциями, может приобрести максимально 10% собственных акций. Решение должно установить объем их приобретения (уже вместе с находящимися во владении общества собственной долей максимально 10% основного капитала), самый низкий и самый высокий эквивалент акций и подтвердить полномочия на это максимум на 18 месяцев. В решении общего собрания могут быть указаны конкретные цели приобретения собственных акций (или эти цели установит правление согласно §76 AktG). При приобретении и продаже акций руководство АО должно вести себя нейтрально. Прежде всего, оно должно учесть принцип соблюдения равенства (§53а AktG), согласно которому при котирующемся на бирже АО достаточно, чтобы приобретение или продажа акций осуществлялись бы только через биржу. В этой связи правление АО может быть также уполномочено изымать из обращения акции и без дальнейшего решения общего собрания.

Существуют и другие ограничения для приобретения собственных акций. Дозволенные к приобретению акции вместе с уже наличным фондом собственных акций могут составлять максимум 10% основного капитала АО. Их приобретение допустимо только тогда, когда АО может образовать предназначенный для собственной доли резерв без снижения размера основного капитала и установленного законом или уставом общества резервного фонда, не предназначенного для выплаты дивидендов. В некоторых случаях, кроме того, приобретение акций допустимо только тогда, когда полностью была оплачена приходящаяся на него сумма выпуска акций. В других случаях правление АО должно на очередном общем собрании доложить об основаниях и целях приобретения акций, сообщить об их количестве и сумме приходящихся на них основного капитала, их доли в нем, эквиваленте акций, а также количестве акций у работников предприятия АО, наконец, немедленно уведомить федеральное ведомство по надзору за учреждениями, которые оказывают финансовые услуги (Bundesaufsichtamt).

При нарушении установленных ограничений срочное приобретение акций становится недействительным (§71, абз.4 AktG). В этом случае АО должно в течение года продать или изъять из торговли приобретенную долю акций. То же относится и к акциям, приобретенных сверх предела 10% основного капитала (только срок их продажи 3 года). Обязательственные основные сделки по поводу приобретения собственных акций недействительны.

В отношении акций АО, которые приобретены за счет общества третьими лицами (в т.ч. и относящимися к АО предприятиями), действуют рассмотренные выше условия и ограничения. Это же относится и акциям АО, которые приняты в залог (Inpfandnahme).

Материал статьи любезно предоставлен международным журналом EXRUS, а подписаться на рассылки, основанные на материалах журнала можно здесь.

Возмещение собственного капитала