Создание общества с ограниченной ответственностью - GmbH

09.06.2009 ВТОРНИК 00:00

КОЛЛЕКТИВНАЯ ФОРМА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

Создание общества с ограниченной ответственностью - GmbH

Юридическая сущность общества ООО (GmbH)

Правовая форма.

В течение многих лет такая правовая форма основания собственного дела, какой является общество (товарищество) с ограниченной ответственностью – ООО (GmbH – Gesellschaft mit beschränkter Haftung), повсеместно избирается индивидуальным предпринимателем (Ein-Mann-GmbH) или совместно двумя или несколькими партнерами. Посредством учреждения ООО создается юридическое лицо частного права, в котором главную роль играет вложенный его учредителем и партнерами капитал (Kapitalgesellschaft), с собственными правами и обязанностями и под собственным именем (наименованием фирмы).

Организация и управление таким обществом могут быть самыми различными и свободно выбираться его членами. К учреждению ООО прибегают тогда, когда хотят производственно-хозяйственную деятельность осуществлять не столько лично, сколько с помощью наемных работников. Это и является принципиальным отличием от таких правовых форм основания собственного дела, какими являются самостоятельно работающие лица, или лица свободных профессий, или простое товарищество (GbR), в хозяйственой деятельности которого участвуют только лично все его члены. Правовая форма общества должна обязательно указываться на всех его деловых письмах.

Ответственность.

В ООО риск ответственности принципиально ограничивается только имуществом (капиталом) общества. Личная ответственность члена общества исключается в принципе. При банкротстве общества его члены отвечают только своим вкладом в него, исключая свое личное имущество. До тех пор, пока вклад еще не внесен, ответственность члена общества в случае банкротства ограничивается еще не внесенной, но заявленной им суммой вклада. Причем ограничение ответственности наступает только с момента внесения ООО в торговый реестр (ранее этого общество как юридическое лицо еще не существует). При взятых на себя обязательствах до этого момента для кредиторов существует возможность привлечения к возмещению ущерба личного имущества члена общества (например, при заключении им договора на наем помещения или трудового договора).

Предмет деятельности.

В учредительном договоре ООО в качестве предмета его деятельности указывается конкретное поле участия в хозяйственном обороте, например, изготовление каких-либо товаров, оптовая или розничная торговля ими, оказание определенных услуг, разработка проектов и программного обеспечения их и т.п. Предмет деятельности общества должен иметь государственное разрешение, без которого невозможна регистрация ООО.

Фирма ООО.

Допускается создание при обществе т.н. «именной» фирмы – Personenfirma (название которой содержит одно или несколько имен членов общества), предметной фирмы – Sachfirma (в названии которой указан род ее занятий или характер выполняемых ею хозяйственных операций) и т.н. «фэнтэзи-фирмы» - Phantasiefirma (название которой является просто условным или сокращенным обозначением имени члена общества или рода его деятельности). При выборе названия предметной фирмы надо позаботиться о достаточно конкретном наименовании ее хозяйственной деятельности, чтобы можно было различать фирмы разных ООО.

Учредительный договор ООО.

При создании общества его члены утверждают на своем собрании учредительный договор (называемый иногда Уставом) ООО. Этот договор является необходимой и, пожалуй, самой главной, составной частью общества, законом его деятельности. В договоре члены общества устанавливают важнейшие положения, на основе которых они в будущем станут принимать свои решения, его наименование, размеры вносимых в основной капитал вкладов (долей, паев), а также условия выхода их из общества. Учредительный договор должен содержать обязательные положения, установленные Законом об ООО, а также необходимые индивидуальные условия его деятельности и должен быть нотариально заверен.

Управляющий ООО.

Каждое общество имеет одного или нескольких управляющих, без которых оно недееспособно. Он (они) избирается на собрании членов общества.

Его права и обязанности определяются тремя источниками:

· действующими законоположениями, прежде всего, Законом об ООО (§§ 35 – 52 GmbHG), Торговым кодексом (HGB) и Законом об операциях с ценными бумагами (AktG);

· особыми договоренностями учредительного договора;

· положениями договора о назначении на должность.

Управляющим ООО может быть также постороннее лицо, не являющееся его членом. Говоря об управляющем, следует различать лицо, избранное на эту должность членами общества на своем собрании, и лицо, которое исполняет руководящие обязанности в качестве наемного работника (это может быть член общества или постороннее для него лицо). В последнем случае и составляется с ним договор о назначении на должность, причем даже если собрание членов общества примет решение о его смещении с должности, то все равно он все равно будет исполнять свои обязанности до окончания срока договора с ним. Никакой особой формы договора о назначении на должность управляющего ООО законом не устанавливается, разве что рекомендуется такой договор составлять в письменном виде.

Наряду с управляющим может быть избрано (назначено) лицо с ограниченными полномочиями, который действует по доверенности, например, сотрудник отдела кадров или бухгалтерии.

Кроме управляющего ООО может иметь и другие руководящие органы, такие, как наблюдательный, консультационный или административный советы. Эти органы контроля за хозяйственной деятельностью общества создаются только при особых обстоятельствах в некоторых отраслях производства (например, в горнодобывающей отрасли) или когда число членов ООО превышает 500 человек.

Оформление учреждения общества

Оформление учреждения общества осуществляется в три этапа.

На первом этапе вы в качестве инициатора его создания подбираете возможных компаньонов, будущих членов общества, договариваетесь с ними о характере выполняемой предприятием общества хозяйственной деятельности, виде и размере взноса (доли, пая), зачисляемого в основной капитал общества, и способе его внесения, органе управления обществом и его уставных положениях, т.е. о содержании учредительного договора.

На втором этапе составляется учредительный договор общества и проводится собрание компаньонов, на котором утверждается учредительный договор и учредительный предметный отчет общества (смотрите приложение), назначается его управляющий и другие руководящие и надзирающие органы.

На третьем этапе подготавливаются все необходимые документы для регистрации общества и осуществляется внесение его в торговый реестр (или в ремесленный, если того требует характер хозяйственной деятельности предприятия общества).

Для регистрации учрежденного общества следует:

· составить заявление о регистрации общества от имени его управляющего,

· нотариально заверить учредительный договор общества, его учредительный предметный отчет, список членов общества и решение собрания о назначении на должность управляющего обществом;

· сдать заявление с приложенными к нему документами в соответствующий суд первой инстанции - Amtsgericht (конкретно, в суд, который ведет реестры - Registergericht) для внесения в торговый реестр.

После утверждения на собрании общества его учредительного договора следует с ксерокопией его нотариально заверенной формы открыть текущий счет в банке. Но до тех пор, пока общество юридически не зарегистрировано, т.е. не внесено в торговый реестр, оно существует лишь как бы предварительно (Vor-GmbH), т.к. уже имеется нотариально заверенный учредительный договор, обязывающий общество начать свою хозяйственную деятельность. На этом переходном этапе необходимо учесть некоторые правовые особенности, чтобы исключить для себя риск ответственности.

Дело в том, что после заключения учредительного договора члены такого (незарегистрированного) общества начинают нести личную и неограниченную ответственность по его обязательствам в качестве совместных должников, т.к. на такое общество уже распространяются все права и обязанности согласно Закону об ООО (GmbHG). Поэтому такое общество участвует в правовом и деловом обороте под соответствующим именем, но с указанием на всех своих документах и письмах на то, что оно находится в стадии учреждения (in Gründung – „i.Gr.“).

Однако после внесения общества в торговый реестр его члены могут в принципе отказаться от ответственности по тем или иным обязательствам, принятым до регистрации общества. Чтобы исключить такое положение, каждый партнер общества должен с ним подписать документ о том, что и после регистрации общество продолжает выполнять свои обязательства перед ним (смотрите в приложении образец этого документа).

Меры по ускорению учреждения и регистрации общества согласно закону MoMiG

Вступивший в силу в конце 2008 года закон о модернизации правовой формы общества с ограниченной ответственностью – GmbH (Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zur Bekämpfung von Missbräuchen, MoMiG) позволяет ускорить процесс создания и регистрации этого общества, а также уменьшить затраты на юридические формальности.

Нововведения, в частности, допускают создание GmbH со стартовым капиталом в один евро. Кроме того, внесены изменения в порядок процедуры банкротства общества. Устраняются недостатки, которые приводили к снижению конкурентоспособности этой правовой формы организации собственного дела по сравнению с аналогичными иностранными правовыми формами, прежде всего, с английской „Limited“. Рассмотрим более подробно эти нововведения согласно закону MoMiG.

Облегчение при привлечении капитала и передаче доли участия (делового пая).

Чтобы соответствовать потребностям основателей собственного дела, которые на старте ее имеют только весьма незначительный основной капитал и испытывают нужду в нем, настоящий закон предусматривает облегченный вариант создания GmbH. Речь идет при этом не о новой правовой форме, а о таком GmbH, которое может быть основано практически без наличия определенного минимального основного капитала, т.н. общество предпринимателей с ограниченной ответственностью (haftungsbeschränkteUnternehmergesellschaft - hbUG, согласно §5а GmbHG). Но это GmbH уже не может полностью распределять свою прибыль. Это делается для того, чтобы постепенно сэкономить ее для создания минимального основного капитала нормального GmbH, который остается без изменения на уровне 25 тысяч евро.

В будущем члены общества в индивидуальном порядке решают в части соответствующего размера своей доли участия в основном капитале и таким образом лучше могут использовать свои финансовые возможности. Прежде эта доля составляла, по крайней мере, 100 евро и могла быть только кратна 50 евро (например, 100, 150, 200 и т.д.). Теперь же размер минимальной доли участия может составлять одно евро, а доля любого члена общества должна быть просто целым числом евро. Это позволит имеющиеся в наличии доли легче делить и передавать третьим лицам.

Правовая сомнительность в области привлечения капитала устраняется тем, что четко регулируется в новом законе правовой институт т.н. «скрытого имущественного вклада». Этот вклад имеет место тогда, когда хотя формально договариваются о пае в виде наличных денег, тем не менее, общество на самом деле должно получить имущественную ценность (нередко наряду с наличными деньгами). Закон поэтому четко предусматривает, что стоимость внесенного имущества причисляется к обязательству о деловом пае наличными деньгами члена общества.

Но это причисление следует только после регистрации общества в торговом реестре. Ведь даже если руководитель общества знает о запланированных имущественных вкладах или имеются в наличии преднамеренно скрытые таковые вклады, то, тем не менее, при регистрации в торговом реестре он не может гарантировать поступление затем вкладов наличными деньгами.

Введение типовых образцов протоколов.

Для относительно простых случаев учреждения общества (внесение паев наличными деньгами, не более трех членов общества) предлагаются в качестве приложения к закону о нем - GmbHG два подлежащих нотариальному заверению образца протоколов. При их использовании упрощается создание GmbH. Упрощение достигается, прежде всего, за счет составления трех документов (договор общества, список членов общества и назначение управляющего обществом), а также предоставления привилегии в части права, регулирующего взимание судебных издержек.

Для общества предпринимателей с ограниченной ответственностью – hbUG с незначительным по величине основным капиталом его учреждение с помощью типовых образцов протоколов ведет к существенной экономии расходов.

Ускорение регистрации в торговом реестре.

Регистрация GmbH в торговом реестре уже с начала 2007 года была существенно ускорена в результате вступления в силу закона об электронном торговом реестре и реестре товариществ, а также о таковом реестре предприятий (EHUG). Согласно этому закону все необходимые для учреждения GmbH документы направляются в суд, ведущий реестры, только принципиально по электронной почте, что позволяет без промедления решить вопрос относительно заявления, а затем передать данные непосредственно в ведущийся электронным способом реестр.

В дальнейшем сроки регистрации сокращаются за счет следующих мер:

- для обществ, предмет деятельности предприятий которых подлежит выдаче разрешения, процедура регистрации полностью отделяется от предоставления административно-правового разрешения. Это касается, например, ремесленных предприятий и предприятий общественного питания или строительных подрядчиков, которые нуждаются в получении разрешения согласно промысловому праву. Прежде такие общества могли только тогда быть зарегистрированы в торговом реестре, когда уже при подаче заявления на регистрацию они имели государственное удостоверение о разрешении деятельности их предприятия (§8 Abs.1, Nr.6 GmbHG). Такое правовое положение затрудняет и значительно замедляет основание предприятия. В будущем GmbH , как и единоличные собственники торгового предприятия и открытые торговые товарищества, не должны больше направлять в суд, ведущий реестр, государственное удостоверение о разрешении.

- упрощается также основание состоящего из одного человека GmbH. В будущем для него отказываются от предоставления особой гарантии (§7 Abs.2 Satz 3, §19 Abs.4 GmbHG).

- категорически разъясняется, что при проверке обстоятельств основания общества суд, ведущий реестр, только тогда может потребовать предъявления приходного кассового ордера или прочих доказательств, когда возникают обоснованные сомнения в том, был ли должным образом внесен капитал. При паях в виде имущественных ценностей контроль соответствия указанной в документах их стоимости сo стороны суда ограничивается только вопросом, имеется ли в наличии не существенное завышение стоимости. Только при соответствующих обстоятельствах может быть в будущем в рамках проверки обстоятельств создания общества выдано распоряжение о внешней экспертизе.

- применение типовых образцов протоколов также обеспечивает значительное ускорение, т.к. у суда, ведущего реестр, возникает меньше вопросов.

Материал статьи любезно предоставлен международным журналом EXRUS, а подписаться на рассылки, основанные на материалах журнала можно здесь.