Учреждение акционерного общества

09.06.2009 ВТОРНИК 00:00

КОЛЛЕКТИВНАЯ ФОРМА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

Учреждение акционерного общества

Общая характеристика акционерного общества

Согласно положениям Закона об акциях (Aktiengesetz - AktG), акционерное общество – АО (Aktien-gesellschaft – AG) рассматривается как одна из правовых форм общества, в котором главную роль играет вложенный его партнерами капитал (Kapitalgesellschaft) и которое учреждается для создания предприятия мелкого или среднего размеров в качестве альтернативы основанию общества с ограниченной ответственностью – ООО (GmbH). Как и ООО акционерное общество является юридическим лицом, которое несет ответственность перед кредиторами всем своим имуществом. Причем отдельные его акционеры отвечают только в размере подписанного ими вклада. Несколько по-другому, чем при обществах, товариществах личного участия в делах (Personengesellschaft - PG), осуществляется изменение членства или выход из состава AО с точки зрения влияния на его положение. Акционерное обществo воспринимается в хозяйственных взаимоотношениях более солидным партнером, чем ООО.

Принципиальное отличие акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью заключается:

- Во-первых, в том, что собственный капитал АО образуется, в основном, из основного (уставного) капитала и оплаченного капитала, полученного за счет продажи акций, выпущенных в обращение АО, в то время, как у ООО собственный капитал образуется, в основном, из основного (уставного) и заемного капитала (полученного в виде кредитов финансовых учреждений).

- Во-вторых, полноправными владельцами АО являются все его акционеры в отличие от ООО, владельцами которого являютcя только те лица (физические или юридические), которые внесли свой вклад при учреждении общества. При этом размер вклада члена АО – акционера в денежном исчислении может быть любым, вплоть до одного евро (при такой номинальной стоимости одной акции).

- В-третьих, правовая форма АО предоставляет возможность в последствии участия этому обществу (как и каждому его акционеру) в сделках на бирже ценных бумаг. Это, несомненно, может принести выгоду в плане создания дополнительного собственного капитала АО и существенно облегчить расширение его хозяйственной деятельности, а отдельному акционеру – прибыль при сделках за счет изменения курсовой стоимости акций. Наконец, при учреждении акционерного общества возникает необходимость в наличии на момент его образования основного капитала в размере 50 тысяч евро, т.е. вдвое больше, чем при основании ООО.

Вклады

Закон различает две основные формы основания акционерного общества: посредством внесения вкладов его членами (акционерами) наличными денежными средствами (Bargründung) и посредством имущественных вкладов (Sachgründung). При этом одна форма учреждения АО не исключает другой. Согласно §54 AktG обязанность членов общества (его акционеров) при внесении вкладов ограничивается номинальной суммой выпущенных в обращение акций (Nennbetragaktien) АО, т.н. суммой стоимости их выпуска (Ausgabebetrag). При этом допускается любая законная форма платежей денежными средствами: наличными деньгами (в отечественной валюте), подтвержденными чеками, записью в кредит на текущий счет. Иностранная валюта не допускается.

При имущественной форме вклада возможна передача обществу непосредственно материально-вещественного элемента имущества - Sacheinlage (например, каких-либо предметов оборудования, инструмента, оснастки, инвентаря, транспортного средства и т.п.) или принятие имущества в капитал общества - Sachübernahme (например, земельного участка, здания, сооружения, прав на владение вещественной или интеллектуальной собственностью, каковыми являются предприятие, патент, лицензия, производственные секреты и т.п.).

При этом допускается передача имущественного вклада в течение пяти лет после регистрации АО в торговом реестре. При имущественной форме основания АО необходимо составлять соответствующий отчет (Sachgründungsbericht), в котором содержится полный перечень всех имущественных вкладов и принятий в капитал с денежной оценкой каждого на момент внесения вклада.

При вкладах наличными денежными средствами согласно §36 и §36а AktG должна ими покрываться, по крайней мере, четвертая часть самой низкой суммы стоимости выпуска акций АО (Ausgabebetrag), а при имущественной форме вкладов – полностью вся самая низкая сумма стоимости выпуска акций.

Учредители общества

Согласно §28 AktG учредителями акционерного общества являются те члены-акционеры, которые составили его устав. А само общество считается основанным посредством принятия на себя ответственности учредителями за выпуск в обращение всех его акций (§29 AktG). Согласно §2 AktG акционерное общество может быть учреждено одним или несколькими лицами. В учреждении АО может участвовать любое физическое лицо; наличие у него гражданства Германии принципиально не имеет значения, главное, чтобы при этом не нужно было бы обходить законоположения той страны, гражданином которой он является.

Все юридические лица, как частного, так и публичного права, внутри Германии или за ее рубежом, могут также принять участие в учреждении АО. Общества личного участия (Personengesellschaft), как торговые (OHG, KG), так и не таковые (GbR), тоже могут участвовать в создании АО. Что касается общности наследников, совокупно владеющих наследством (Erbengemein-schaft), то согласно общепринятому мнению они не могут быть учредителями АО, здесь речь может идти только об их дальнейшем участии в АО. Тоже действительно и для супругов, состоящих в имущественной общности (Gütergemeinschaft).

Предварительная фаза

При учреждении акционерного общества часто следует различать три или, по крайней мере, две ступени: предварительное общество (Vorgründungsgesellschaft), незарегистрированное в торговом реестре общество (Vorgesellschaft) и, наконец, зарегистрированное общество – собственно АО (Aktiengesellschaft). Только внесение общества в торговый реестр (Handelsregister) означает возникновение его в качестве юридического лица (§41, абз.1 AktG).

Т.н. предварительное общество чаще всего появляется после того, как его учредители приходят к общему согласию в отношении будущего АО. По своему правовому статусу такое общество соответствует обществу публичного права (GbR), но с целями, к которым стремится будущее АО. Договор об основании предварительного общества (по сути говоря, договор о намерениях) нуждается уже в нотариальном заверении, особенно в том случае, когда из него могут следовать подлежащие рассмотрению судом обязанности отдельных учредителей общества. Ответственность членов такого общества определяется согласно общим правилам, установленным для GbR, OHG, KG (смотрите брошюры №№ 161/2 и 161/3).

После нотариального заверения устава согласно §23, абз.1 AktG и до внесения общество в торговый реестр оно на этой промежуточной стадии существует в качестве незарегистрированного общества, которое, тем не менее, уже является самобытным носителем права. Его правовые отношения уже подпадают под действие акционерного права. Основная задача такого общества – добиться внесения его в торговый реестр, а его цели, естественно, совпадают с будущим зарегистрированным АО. Незарегистрированное общество обладает процессуальной правоспособностью (именно потому оно и может участвовать в процессе его регистрации и обжаловать в суде отказ в этом), оно может открыть расчетный счет в банке и завести чековую и вексельную книжки, оно несет ответственность по своим финансовым обязательствам, может вести бухгалтерский учет.

Для регистрации общества ему, конечно, необходимо имя (определенное название), которое может не совпадать с именем (именами) учредителей. Такое общество уже имеет свое правление (Vorstand), которое представляет его в правовом обращении, а также наблюдательный совет - Aufsichtsrat (которые выбираются, назначаются и функционируют аналогично зарегистрированному обществу и в полном соответствии с уставом общества). Если намерение последующей регистрации отпадает, а общество, тем не менее, по какой-то причине сразу не ликвидируется, то оно пребывает в состоянии т.н. фальшивого объединения, которое подпадает под действие законоположений, установленных при этом для GbR, ОHG и KG. Для ликвидации общества необходимо решение двух третей его членов на общем собрании.

Налогообложение при учреждении общества

Вновь учрежденные акционерные общества на основе денежных или имущественных вкладов не уплачивают согласно §1, абз.1а UStG (Закон о налоге с оборота) налог с оборота (Umsatzsteuer)за основание АО. Оплаченная или безвозмездная продажа или передача предприятия другому предпринимателю также не подлежит взиманию налога с оборота. Выход отдельного предприятия из общества согласно §§124, абз.1, 152ff. UmwG (Закон против недобросовестной конкуренции) и процессы слияния (объединения) согласно §§2ff. UmwG тоже не облагаются налогом с оборота. Предоставление доли в обществе в качестве встречного (взаимного) исполнения обязательств при передаче имущественного вклада согласно §4, №8fUstG и раздела 66, абз.1, абз.2 UStR (Закон о регулировании взимания налога с оборота) также освобождены от уплаты этого налога. Что касается передачи имущественных вкладов, то в отдельных случаях необходимо проверить, следует ли при этом учесть, например, §4, №8 и №9,UStG.

Преобразования, проводимые в АО, согласно §1, абз.1, №3 GrEStG (Закон о поземельном налоге) подлежат взиманию налога, уплачиваемого при покупке земельного участка (Grunderwerbsteuer), за исключением изменения правовой формы предприятия (Formwechsel), если собственность на земельные участки из имущества передающего субъекта (носителя) права переходит к принимающему ее субъекту права. Основа исчисления при взимании налога при подобного рода процессах приобретения была урегулирована в рамках закона о годовом налоге (Jahressteuergesetz) 1997 года и изложена в §8, абз.2, №2 GrEStG.

Величина этого налога определяется при преобразованиях, которые осуществляются после 31.12. 1996 года (§23, абз.4 GrEStG) по стоимости в смысле §138, абз.2 или 3 закона об оценке имущества (Bewertungsgesetz). Это относится и к передаче или процессам приобретения на основе правовых норм, касающихся объединений, например, при ликвидации или увеличении, которые были осуществлены после 31.12.1996 года. Налоговая ставка согласно §11, абз.1 GrEStG составляет3,5%.

Если учреждение акционерного общества происходит посредством внесения вкладов наличными денежными средствами или частного имущества, то исключается процедура взимания налога с прибыли (Ertragsteuer). Не взимается этот налог и при новом учреждении АО с использованием, прежде всего, имущества предприятия.

Последовательность учреждения

Основание акционерного общества происходит следующим образом. Вначале должен быть разработан устав общества (Satzung). Вслед за этим его учредители назначают первый состав наблюдательного совета и проверяющее лицо (Abschlussprüfer) заключительного отчета для первого хозяйственного года (§30 и §31 AktG). Эти назначения оформляются протоколом и заверяются нотариусом. Далее наблюдательный совет назначает первый состав правления, который затребует вклады (взносы) у членов общества. Затем наблюдательный совет согласно §33 AktG проверит составленный учредителями общества протокол его основания (Gründungsbericht) и, в определенных случаях, осуществит несколько проверок всей остальной документации, после чего внесет ходатайство в суд о регистрации общества в торговом реестре.

Уже в первом уставе АО устанавливаются положения о его наблюдательном совете и председателе совета. Сроки его полномочия истекают в момент окончания первого общего собрания членов общества, на котором рассматриваются итоги первого (опорного) хозяйственного года.

Протокол (отчет) учреждения АО должен с самого начала содержать все наиболее существенные положения (например, основной капитал общества, размер соответствующих вкладов, выбор первых органов и др.).

Кроме того, в протоколе должны быть сведения о том:

- были ли при учреждении общества переняты и в каком размере за счет членов руководства акции учредителей;

- были ли для членов руководства установлены особые преимущества и каким образом или были предусмотрены за учреждение общества или его подготовку компенсации или другие вознаграждения.

При основании АО на базе имущественных вкладов его учредителей в протоколе следует указать такие существенные положения, от которых зависит соразмерность выплат (или, по крайней мере, равноценность), а также указания о:

- предшествующих правовых сделках, которые повлекли за собой приобретение предметов имущества через общество;

- расходах на приобретение и изготовление переданных обществу предметов имущества в виде имущественных вкладов или перенятия имущества за последние два года до составления устава;

- доходах предприятия, которое было передано обществу, за последние два хозяйственных года.

Члены наблюдательного совета или правления общества при проверке хода дела по его учреждению должны обратить особое внимание на такие обстоятельства, которые могут представлять интерес для поздних акционеров и кредиторов, прежде всего, на:

- сведения учредителей о перенятии ими акций, о денежных и имущественных вкладах в основной капитал, установлении особых преимуществ;

- оценку стоимости имущественных вкладов или имущественных перенятий и предоставление за это акций или других выплат.

Протокол должен содержать оценку каждого имущественного взноса и примененного для оценки метода определения стоимости имущества. Однако хозяйственные и производственные секреты перенятого обществом предприятия не подлежат разглашению в протоколе. По результатам проверки составляется письменный отчет о правильности и правомерности учреждения общества (Gründungsprüfungs-bericht), который подписывается каждым членом руководства AO (т.е. наблюдательного совета или правления общества).

В некоторых случаях дополнительную проверку должен осуществлять внешний контролер (§33, абз.2 AktG).

К этому обычно прибегают тогда, когда:

- члены руководства обществом принадлежат к его учредителям;

- при основании общества были переняты акции за счет членов руководства;

- предусматриваются особые преимущества для членов руководства или компенсация (вознаграждение) их работы в период основания общества или подготовки к нему;

- имеют место имущественные вклады или перенятия.

Регистрация в торговом реестре

Согласно §36 AktG акционерное общество должно зарегистрировать в торговом реестре через суд всех своих учредителей, а также членов правления и наблюдательного совета. Регистрация возможна только тогда, когда надлежащим образом была оплачена соответствующая сумма по каждой акции (если согласно уставу в отношении вещественных вкладов не было другой договоренности), после чего они окончательно поступили в полное распоряжение правления общества, а также уплачены соответствующие сборы и налоги при его учреждении. Согласно §36а AktG при вкладах наличными денежными средствами требуется покрытие, по крайней мере, четверти самой низкой суммы стоимости выпуска акций, а при наличии вещественных вкладов – полное его покрытие.

В заявлении на регистрацию (AnmeldungderAG) согласно §37 AktG члены правления должны гарантировать, что не существует обстоятельств, которые противоречат их назначению, и что они проинформированы судом о неограниченной обязанности в будущем предоставлять все необходимые сведения.

К заявлению на регистрацию необходимо приложить следующие документы:

- устав и свидетельство (учредительный протокол, заверенный нотариально), в котором подтверждается устав и принятия акций учредителями акционерного общества;

- свидетельство (учредительный отчет) о назначении правления и наблюдательного совета;

- отчеты о проверке всех обстоятельств по учреждению общества членами правления и наблюдательного совета, а также внешним проверяющим лицом;

- свидетельство о разрешении производственно-хозяйственной деятельности предприятия в том случае, когда предмет этой деятельности требует государственного согласия.

Суд должен проверить, надлежащим ли образом основано АО и в порядке ли вся его учредительная документация, а также не нарушает ли устав общества отдельные положения закона и не ущемляет ли государственные интересы или права кредиторов общества.

После регистрации правление АО должно через открытую печать дать объявление об этом, указав в нем наименование и местоположение общества, имена и место жительства учредителей, имена, специальность и место жительства членов первого наблюдательного совета, сумму стоимости выпуска акций. Кроме того, следует объявить, что могут быть даны для ознакомления все документы, представленные суду при регистрации в торговом реестре.

Материал статьи любезно предоставлен международным журналом EXRUS, а подписаться на рассылки, основанные на материалах журнала можно здесь.