Учреждение общества гражданского права

09.06.2009 ВТОРНИК 00:00

УЧРЕЖДЕНИЕ ОТКРЫТОГО ТОРГОВОГО ОБЩЕСТВА (OHG) И ОБЩЕСТВА ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА – (GBR)

Учреждение общества гражданского права

Правовая форма.

Общество гражданского права (простое товарищество – GbR - dieGesellschaftbürgerlichenRechts) регулируется положениями Гражданского кодекса (§§ 705-740 BGB - BürgerlichesGesetzbuch) и создается двумя или несколькими физическими или юридическими лицами для достижения общей цели. Такое объединение является наиболее простой правовой формой среди других форм и относится к числу обществ (Personengesellschaft), в которых главную роль играет личное участие его членов, а не вложенный капитал.

Простое товарищество создается как для ограниченной по времени производственно-хозяйственной или иной деятельности нескольких лиц, например, для разработки какого-либо проекта – строительного, программного и т.п., так и для продолжительной совместной работы нескольких предпринимателей в какой-либо области хозяйственной деятельности, например, рекламной, издательской или проектной.

Конечно, для того чтобы следовать общей цели с соответствующей координацией действий не обязательно создавать в любом случае простое товарищество с заключением договора, но все же правовая практика рекомендует юридически оформлять свои взаимоотношения подобным образом. Тем более что закон обеспечивает более высокую гибкость взаимоотношений участников такого объединения при его оформлении.

Практика рассмотрения гражданских дел федеральной судебной палатой признает некую собственную правоспособность простого товарищества в качестве важного аргумента в том случае, когда это объединение рассматривается как самостоятельное юридическое лицо с присущими ему обязанностями и правами, а не в как совокупность отдельных физических лиц – участников объединения, каждый из которых обладает определенными гражданскими правами и обязанностями. Поэтому решения суда относятся в равной степени ко всем членам простого товарищества. Однако такое объединение не является фирмой, которая подлежит внесению в торговый реестр через административный суд. В то же время простому товариществу разрешается использовать для осуществления своей деятельности имена его членов и предмет этой деятельности, например, «Зигрид Вебер и Доминик Гербер, системное программирование».

Простое товарищество возможно в качестве правовой формы только тогда, когда предприятие не должно быть зарегистрировано в торговом реестре. Дело в том, что посредством внесения в торговый реестр такое объединение превращается в открытое (полное) торговое товарищество (с ограниченной или неограниченной ответственностью его участников) – oHG – offeneHandelsgesellschaft, деятельность которого регулируется законоположениями Торгового кодекса (HGB-Handelsgesetzbuch).

С 1-го июля 1998 года лица, которые занимаются каким-либо промыслом коммерческого (торгового) характера, могут на добровольной основе внести свое предприятие, фирму в торговый реестр и заниматься торговой деятельностью согласно §1, абз.2 Торгового кодекса. Это действует как для мелких промысловых предприятий, так и для простого товарищества, которое после регистрации в торговом реестре становится открытым торговым - оHG, либо коммандитным товариществом – KG – Kommanditgesellschaft (т.е. таким объединением, в котором хотя бы один из компаньонов отвечает по обязательствам всем своим имуществом, а другие его участники – лишь ограничено, только своим вкладом в него), которые действуют на основании Торгового кодекса.

Учредительный договор.

Простое товарищество, как правило, создается и осуществляет свою деятельность по достижению определенной цели согласно учредительному договору, который заключается, по крайней мере, двумя участниками объединения. Они могут быть как физическими, так и юридическими лицами. Учредительный договор имеет произвольную форму и, в принципе, может быть как устным, так и письменным. Последнее более целесообразно во избежание правовых споров между участниками товарищества. В любом случае при письменном соглашении об учреждении товарищества договор должен содержать имена и количество его участников, совместную деловую цель деятельности, по возможности, данные о виде содействия достижению этой цели, как и вносимые участниками товарищества взносы.

Важно также установить в договоре положения о выходе из товарищества отдельных его членов. Размер взносов законом не устанавливается; они могут быть денежными или натурально-вещественными, а также в форме трудовых или служебных услуг. Допускается внесение и земельного участка, но при этом необходимо сведения о таком взносе подтвердить нотариально заверенной записью. Если взносы носят характер трудовых услуг, то следует вполне определенно на это указать в договоре.

Права и обязанности членов товарищества.

Прежде всего, следует различать управление делами общества, внутреннее руководство его членами, с одной стороны, и представительство во внешних сношениях и заключение сделок для общества, имеющих обязательный для него характер, с другой стороны. Как право вести дела товарищества, так и право его представления принадлежит принципиально его членам совместно. Это означает, что для каждого вида деятельности необходимо согласие всех членов общества. Но от этого законом установленного правила можно отступить в учредительном договоре.

Допустимо, например, при управлении делами ограничить сумму приобретаемых предметов имущества определенным пределом. Только особо значимые сделки должны заключаться всеми членами товарищества. Управление делами можно разделить на отдельные области, например, один член общества занимается производством, а другой бухгалтерией или поиском заказов, одному поручить внутренне руководство, а другому - представительство и т.п. Но, конечно, основополагающие решения должны приниматься с общего согласия всех членов товарищества.

В принципе, допустимо также в договоре поручить управление делами общества третьему лицу, который не является его членом, но с точки зрения оформления правоотношений это является нецелесообразным, т.к. в товариществе почти всегда все его члены сами ведут дела, что и характеризует эту правовую форму общества.

Пределы свободного оформления договора.

При составлении учредительного договора товарищества Гражданский кодекс требует учесть следующие ограничения:

· если один член общества или его несколько членов действуют без согласия других членов, то любой другой член общества имеет право на возражение с тем последствием, что при этом соответствующая сделка не должна состояться;

· любой член общества, который непосредственно не занимается управлением его делами, имеет право контроля, поэтому его обязаны постоянно информировать о сделках и текущих делах. Контроль осуществляется посредством ознакомления с бухгалтерским учетом и всеми документами общества. Это право контроля не может быть исключено договором;

· т.к. соответствующее распределение полномочий при управлении делами общества чаще всего известно только внутри его, то это, по большей части, не оказывает влияния на правовые отношения во вне общества. Поэтому оно может допустить заключать сделки и в том случае, когда член общества не имеет на то соответствующих полномочий. Но в этом случае, с точки зрения мнимого или допустимого полномочия, должны бы быть обоснованы притязания в отношении общества.

Имущество товарищества.

Имущество общества состоит из взносов его членов, а также из прибыли от деловой, коммерческой деятельности. Согласованные договором взносы могут быть при этом как в денежной сумме, так и путем предоставления вещественных предметов для общего ими пользования или в виде трудовых действий и прочих услуг. Имущество общества является особенным в том смысле, что в управлении, использовании его принимают участие все его члены, а потому распоряжаться им они могут только совместно. Также все приобретенное имущество становится общей собственностью членов общества.

Ответственность товарищества.

По обязательствам из договоров, которые были заключены от имени общества, оно несет ответственность всем своим имуществом; и при этом каждый член общества еще отвечает также и своим личным имуществом неограничено со всеми вместе его членами. Обычно отдельный член общества действует от имени всех остальных и поэтому сам обращается к кредитору. В этом случае этот член общества может потребовать от остальных его членов долевой компенсации пропорционально их участию в имуществе общества. Если в учредительном договоре не предусмотрены какие-либо другие договоренности на этот счет, то все члены общества несут ответственность равными долями. Обязанность повышения доли не существует, но может быть установлена с общего согласия членов общества.

Вполне допустимо отказаться в учредительном договоре от личной ответственности каждого члена общества и ограничить ее только имуществом общества (т.н. товарищество с ограниченной ответствен-ностью - GbRmbH). Согласно правовой практике федеральная судебная палата может принципиально ограничить ответственность членов такого товарищества лишь четко идентифицированным его имуществом, что позволяет ограничить представительские полномочия члена общества, который управляет его делами, и об этом ограничении информировать третьих лиц.

Хотя в принципе такого ограничения недостаточно и, вообще говоря, необходимо самым определенным образом договариваться с деловыми партнерами о том, что по долгам общества отдельные его члены не будут нести преимущественной ответственности своим личным имуществом. Поэтому иногда применяемое на письме, фирменном бланке фраза «Простое товарищество с ограниченной ответственностью („GbRmitbeschränkterHaftung – GbRmbH“)» является недействительным, т.к. исключает личную ответственность членов общества. Поскольку, тем не менее, ограничение ответственности все же желательно, следует категорическую договоренность об этом обязательно включать в договор с каждым деловым партнером.

В связи с этим следует указать также на следующие правовые моменты:

· Ограничение ответственности простого товарищества возможно только для лица, которое занимается мелкой промысловой деятельностью и не является торговцем, т.е. свое предприятие он не вносит в торговый реестр. Если член такого товарищества зарегистрировался в торговом реестре, то на него распространяется действие законоположений, установленных для торгового общества, компании Торговым кодексом (HGB). А согласно ему (§128 абз.2 HGB) ограничение ответственности в отношении третьих лиц исключается, т.е. в таком случае член общества несет неограниченную ответственность. Ограничение ответственности невозможно также и для лиц свободной профессии;

· Важно также держать наготове данные о реальном составе имущества общества для осведомления вероятных кредиторов, чтобы какая-либо неясность об их убытках не повлекла за собой полной ответственности членов общества.

Подводя итоги вышеизложенному, остается повторить, что правовая форма простого товарищества с ограниченной ответственностью (GbRmbH) в отношении имущества его предприятия на практике весьма проблематична, о чем и говорят решения судов.

Право голоса при принятии решения.

Гражданский кодекс не содержит каких-либо особых положений в отношении права голоса отдельных членов простого товарищества при принятии решений. Законодательство исходит из того, что желание общества осуществляется через его членов. Все решения общества должны приниматься с общего согласия всех его членов. При этом каждый член общества, независимо от размера своего вклада, имеет один голос. Оформление принимаемых решений в письменной форме необязательно.

Право на изъятие средств.

В учредительном договоре следует урегулировать право каждого члена товарищества на изъятие из него вложенных им средств, а также полученной обществом прибыли или допущенных убытков. Это можно осуществить различным способом, т.к. взносы членов общества отличаются содержанием и размером.

Выход из товарищества.

Состав общества при его учреждении определяется целями его деятельности. Поэтому выход из состава общества одного из его членов ведет, как правило, к ликвидации общества, разве что в его учредительном договоре указывается иное или оставшиеся члены общества договариваются о продолжении его функционирования. Член общества может, конечно, вести все дело один, но тогда это уже не общество, товарищество как таковое. Из этого следует, что в принципе выходящий из состава член общества может с согласия всех других его членов передать свое участие в нем другому лицу или члену общества.

Однако если учредительным договором не предусматривается необходимость получения на это согласия, а доля члена общества подлежит свободному использованию, то такое ориентированное на личное участие общество - GbR по существу приближается к капиталоориентированному обществу, т.е. к GmbH. Если один из членов общества выходит из него, а оставшиеся члены общества желают продолжить его функционирование, то вышедший член общества имеет право на компенсацию. Но это возможно только тогда, когда на день выхода из состава общества оно имеет положительный баланс имущества.

Ведение денежного учета.

Простое товарищество с точки зрения торгового права не обязано вести повседневный строгий денежный учет, т.е. бухгалтерские книги. Такой учет ограничивается лишь определением превышения доходов над расходами для налоговых целей. Гражданский кодекс также не требует обязательной проверки финансового состояния общества по окончании хозяйственного года и его опубликования. Но если в течение календарного года денежный оборот общества превышает 260 тысяч евро, или имущество его предприятия больше 65 тысяч евро, или достигнута прибыль от промысловой деятельности выше, чем 25 тысяч евро за хозяйственный год, то возникает обязанность ведения повседневного бухгалтерского учета и составления годового баланса доходов и расходов для уплаты соответствующих налогов.

Подробности ведения такого учета устанавливаются Торговым кодексом и соответству-ющими положениями о налогах. И, естественно, необходимость ведения повседневного бухгалтерского учета появляется после внесения общества в торговый реестр, которое становится тогда торговым и подпадает под действие Торгового кодекса.

Содержание деловых писем.

К деловым письмам относятся послания клиентам относительно предложений о выполнении каких-либо работ или услуг, подтверждения о получении заказов на них, уведомления о поставках, расчеты и калькуляции, текущие счета на оплату и т.п. Согласно §15 b положения о занятии промыслом (Gewerbeordnung) на деловых письмах, которые отправляются определенным получателям, должны перечисляться имена и фамилии всех членов товарищества, а также указываться точный почтовый адрес, номер телефона и факса, электронный адрес, сведения о банке.

Допускается использование соответствующего логотипа или других знаков, но которые не являются обозначением фирмы, а также после фамилий членов общества указывать область его деятель-ности. Не разрешается на деловых письмах указывать такие дополне-ния, которые могут ввести в заблуждение относительно регистрации общества в торговом реестре, например, IMPEXMüller, ZaunfabrikSchulze, InternazionaleVersicherungsagentur и т.п.

Однако при составлении рекламных листков и проспектов или рекламных объявлений по радио или телевидению эти строгие требования могут не выдерживаться.

Сообщение в управление бургомистра.

Все члены товарищества перед началом промысловой деятельности должны зарегистрироваться в управлении бургомистра (отделении ремесел и промыслов), т.е. каждый член общества должен подать собственное заявление с указанием конкретного товарищества. Обычно для заявления используется специальный формуляр.

Все сведения из этого заявления затем будут переданы в следующие официальные учреждения:

· финансовое ведомство (Finanzamt),

· налоговое ведомство общины (SteueramtderGemeinde),

· земельное статистическое ведомство (StatistischesLandesamt),

· ведомство по надзору за промысловой деятельностью (Gewerbeaufsichtsamt),

· промышленно-торговая палата (Industrie-und Handelskammer),

· ремесленная палата (Handwerkskammer),

· земельный союз предпринимателей промысловой корпорации (LandesverbanddergewerblichenBerufsgenossenschaften),

· ведомство мер и весов (Eichamt).

Толстоног Веньямин

Материал статьи любезно предоставлен международным журналом EXRUS, а подписаться на рассылки, основанные на материалах журнала можно здесь.