Изменение капитала

09.06.2009 ВТОРНИК 00:00

АКЦИОНЕРНЫЕ ОБЩЕСТВА. ФИНАНСОВО-ЭКОНОМИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ

Изменение капитала

Финансово-экономические аспекты деятельности AG

Увеличение основного капитала. Закон различает эффективный и номинальный рост основного капитала (Kapitalerhöhung). К эффективному его росту, при котором в АО зачисляется новый капитал, относится увеличение основного капитала обычным порядком (ordentliche) и при определенных условиях (bedingte), а также увеличение, которое требует особого разрешения (genehmigte), т.е. санкции общего собрания. В качестве номинального роста основного капитала, а именно, за счет собственных средств АО, рассматривается его увеличение посредством преобразования имущества общества (резервного фонда - Rücklagen) в основной капитал. Т.к. во всех случаях изменяется основной капитал, указанный в уставе АО, то, естественно, при всех мерах для этого необходимо соответствующее решение общего собрания.

Рост основного капитала обычным порядком (ordentlicheKapitalerhöhung), при котором обществом в новый капитал зачисляются вклады наличными денежными средствами или вещественные вклады, предусматривает две процедуры:

· внесение принятого общим собранием решения об увеличении основного капитала в торговый реестр (§182 и §184 AktG) и

· подкрепленное осуществлением подписки на новые акции рост основного капитала (§§185 – 187 AktG).

Только посредством внесения в торговый реестр осуществления увеличения основного капитала АО его рост является действительным. Чтобы обеспечить принятие всех новых акций и одновременно гарантировать, чтобы существующие акционеры фактически смогли их приобрести, сегодня, обычно, избирается способ, при котором им предоставляется преимущественное право на приобретение новых акций (Bezugsrecht). При этом способе общее собрание принимает решение, согласно которому новые акции передаются кредитному институту или разрешенному для этого финансовому предприятию с обязательством предлагать эти акции для приобретения существующим акционерам. В целом последовательность шагов для осуществления увеличения основного капитала обычным порядком выглядит следующим образом:

· созыв общего собрания, в повестке дня которого указывается полное и точное формулировка изменения соответствующего положения устава;

· принятие решения о росте основного капитала (§182 AktG) простым большинством голосов и, при условии отклонения от соответствующего положения устава, большинством, по крайней мере, в три четверти голосов, а также об изменении соответствующего положения устава (что в принципе можно поручить наблюдательному совету). При увеличении основного капитала против уже внесенных имущественных вкладов должно быть в особом решении собрания установлено, какие предметы имущества и от каких лиц АО их приобретает, а также их номинальная стоимость;

· проведение бухгалтерской проверки стоимости вновь передаваемых АО предметов имущества (как при учреждении АО - §183 AktG);

· подача заявления о внесении решения общего собрания в торговый реестр (§184 AktG), которую осуществляют уполномоченные для этого члены правления и председатель наблюдательного совета (при росте основного капитала за счет новых имущественных вкладов прилагается отчет о стоимостной проверке предметов имущества);

· проведение подписки на новые акции (§185 AktG), для осуществления которой в случае предоставления преимущественного права на них существующим акционерам должно быть опубликовано в печати сумма выпуска этих акций и срок завершения подписки. За три дня до истечения этого срока следует напомнить об этом с помощью информационного бюллетеня АО или через электронные средства коммуникаций (Интернет);

· оплата вкладов (§188 AktG), соответствующее подтверждение об этом (достаточно по факсу или через Интернет) кредитного института;

· расчет расходов, связанных с выпуском новых акций (§188 AktG);

· подача заявления о внесении в торговый реестр осуществления роста основного капитала и соответствующего изменения в уставе АО;

· внесение в торговый реестр (после соответствующей проверки) осуществления решения общего собрания об увеличении основного капитала и объявление об этом в печати;

· выпуск новых акций.

Увеличение основного капитала с учетом определенных условий (bedingteKapitalerhöhung) регулируется §§192 – 201 AktG. Согласно этим положениям закона общее собрание может принять решение о таком росте основного капитала по сравнению с имеющимися денежными и имущественными вкладами, при котором увеличение капитала должно осуществляться только путем использования права обмена или предпочтения (Umtausch-oderBezugsrecht). Новые акции обозначаются при этом как акции, предназначенные для роста основного капитала (Bezugsaktien). Этот способ увеличения основного капитала применяется для:

· предоставления кредиторам права обмена и предпочтения от облигаций конверсионного или опционного займа (Wandel-oderOptionsschuldverschreibungen), т.е. именных облигаций (долговых обязательств), выпускаемых АО для обмена их через некоторое время на акции по установленному курсу;

· подготовки объединения нескольких предприятий;

· предоставления права предпочтения наемным работникам и членам руководства АО или связанного с ним предприятия посредством одобряющего и уполномачивающего решения общего собрания (т.н. акционерное право выбора – StockOption). Это право позволяет им в течение определенного срока приобретать акции общества по предварительно фиксированным ценам (Basispreis), которые на момент принятия решения соответствуют актуальному биржевому курсу, даже если потом их цена возрастет. Для реализации этого права АО должно выпустить новые акции, стоимость которых соответствует, по крайней мере, 10% основного капитала. Если этим решением преследуются иные цели, то оно считается спорным. В этом случае регистрационный суд, незави-симо от истечения срока принятия такого решения, обязан откло-нить внесение в торговый реестр обусловленное предостав-лением права выбора и предпочтения увеличение основного капитала АО.

При этом в решении общего собрания устанавливается:

· цель обусловленного предоставлением права выбора и предпочтения роста основного капитала;

· круг лиц, которым это право предоставляется;

· сумма выпуска новых акций или принцип, согласно которому определяется эта сумма;

· в случае использования StockOption– также отнесение права предпочтения на членов руководства и наемных работников АО, период времени для приобретения и использования этого права.

Номинальная сумма обусловленного этим правом капитала АО не может превышать половины, a при предоставлении StockOption - 10% имеющегося в наличии основного капитала (§192 AktG). Решение общего собрания принимается простым большинством голосов, которые представляют при этом три четверти основного капитала. Решение подлежит регистрации в торговом реестре, после чего только возможен выпуск новых акций.

Увеличение основного капитала посредством санкционированного (разрешенного) капитала (genehmigtesKapital) регулируется §§202 – 206 AktG. При этой форме его роста правление АО, либо на основании соответствующих положения первоначального устава, либо посредством изменения этих положений устава, уполномочивается на ближайшие максимум пять лет увеличить основной капитал общества посредством выпуска новых акций против наличных денежных или имущественных вкладов. При необходимости изменения устава общим собранием принимается соответствующее решение простым большинством голосов, которые представляют ¾ основного капитала (в уставе могут содержаться и другие требования для принятия решения для его изменения). Номинальная сумма санкционированного (решением общего собрания) капитала не должна превышать половины имеющегося основного капитала (§202 AktG). Решение об изменении устава и увеличении основного капитала подлежит регистрации в торговом реестре, после его только возможен выпуск новых акций.

Содержание акций и условия их выпуска с согласия наблюдательного совета устанавливает правление АО. Если намереваются выпустить привилегированные акции без права голоса, то они должны быть равноценны ранее выпущенным таковым акциям при распределении прибыли или имущества общества в случае его ликвидации. Для выпуска новых акций против имеющихся имущественных вкладов требуются специальные полномочия от общего собрания (§205 AktG). Если до регистрации решения общего собрания об увеличении основного капитала обществом были заключены договора, согласно которым на внесенный имущественный вклад в счет санкционированного капитала следует оказать определенную услугу (или оплатить его), то это положение должно содержаться в уставе АО (§206 AktG). Оценка стоимости имущественных вкладов подлежит тщательной проверке.

Повышение основного капитала за счет собственных средств АО (резервного фонда капитала или отчислений от прибыли в основной капитал) регулируется §§207 – 220 AktG. Для использования с этой целью пригодны только такие резервы, которые не предназначаются для покрытия убытков общества (§208 AktG). Составляемый для этого баланс должен охватывать период не более 8 месяцев. Для осуществления такой формы увеличения основного капитала необходимо, как и для других форм, решение общего собрания, которое затем должно быть внесено в торговый реестр и только затем производится выпуск новых акций.

Уменьшение основного капитала. Аналогично увеличению основного капитала существуют две основные формы его уменьшения (Herabsetzung) – эффективное и номинальное. Особый случай представляет собой изъятие из обращения акций (Einziehung von Aktien).

Эффективное уменьшение основного капитала, при котором акционерам возвращается стоимость той части имущества общества, которая требуется для сохранения прежней величины основного капитала, вряд ли играет существенную роль на практике. Ведь для этого требуется изменение устава посредством принятия решения общим собранием, в котором необходимо обосновать цель уменьшения капитала АО. При наличии акций с твердо установленным номиналом (Nenn-betragaktie) его уменьшение достигается посредством снижения их номинальной стоимости, а при штучных акциях (Stückaktie) необходимость в этом отпадает, т.к. эти акции и без того в определенных объемах распределяются на соответствующий основной капитал (независимо от его величины). Только когда выпадающая на отдельную акцию долевая сумма капитала оказывается меньше минимальной величины (Mindestbetrag) необходимо укрупнение акций (объединение нескольких их) согласно §222 AktG.

Номинальное уменьшение основного капитала имеет своей целью обеспечить его соответствие возникшему в какой-либо промежуток времени убытку. Посредством этого достигается возможность избежать наложения запрета на выплату дивидендов (§57 AktG). Такое уменьшение производится двумя путями: согласно общим положениям обычного порядка уменьшения основного капитала (§§222–228 AktG) и согласно упрощенному порядку (§§229 -236 AktG). В первом случае процедура уменьшения основного капитала соответствует таковой процедуре при эффективной форме снижения с той лишь разницей, что в решении общего собрания об этом необходимо четко указать на вышеназванную цель. Во втором случае, прежде всего, при санировании (финансовом оздоровлении) предприятия, для уменьшения основного капитала не требуется изменения устава АО, достаточно принятия решения на общем собрании и последующего осуществления процедуры, как при эффективной форме его снижения. Упрощенный порядок уменьшения основного капитала допустим только в двух случаях (§229 AktG):

· для компенсации снижения стоимости основного капитала или покрытия прочих убытков, которые могут быть обнаружены при составлении промежуточного баланса;

· при зачислении сумм в резерв капитала.

При этом необходимо соблюсти условие, согласно которому такой порядок допустим только тогда, когда часть законом (уставом АО) установленных резервных фондов и резерв капитала превышают 10% оставшегося после этого снижения основной капитал, а также когда заранее прекращаются отчисления прибыли в резервные фонды (Gewinnrücklagen). Но этот порядок недопустим, когда имеется в наличии нераспределенный остаток прибыли (Gewinnvortrag).

Суммы, которые получаются от ликвидации резерва капитала и резервных фондов, образованных из прибыли, а также от уменьшения основного капитала, не могут быть использованы как для выплат акционерам, так и для освобождения их от обязанности оплаты вкладов (§230 AktG). Зачисление сумм, которые получаются от ликвидации других резервов из прибыли, в установленные законом резервные фонды и сумм, которые получаются от снижения основного капитала, в резерв капитала допустим только тогда, когда эти фонды совместно не превышают 10% основного капитала (§231 AktG). Речь идет о его номинальной сумме, которая определяется при его уменьшении, но не менее 50 тысяч евро. Если при составлении баланса за тот хозяйственный год, в котором было принято решение об уменьшении основного капитала, или за один из обоих последующих годов, фактически не поступили или не были компенсированы снижение его стоимости и прочие убытки в размерах, оговоренных в решении общего собрания, то сумма разницы зачисляется в резерв капитала (§232 AktG).

Из прибыли АО не могут выплачиваться дивиденды акционерам до тех пор, пока установленные законом резервные фонды и резерв капитала не достигнет 10% основного капитала после его уменьшения (§233 AktG). Допускаются выплаты из прибыли в размере более 4% только за тот хозяйственный год, который начинается после двух лет принятия решения о снижении основного капитала. Но это не относится к кредиторам, чьи требования были обоснованы до опубликования в печати регистрации в торговом реестре решения общего собрания об уменьшении основного капитала. Эти требования должны быть удовлетворены или гарантированы, если они были предъявлены в течение 6 месяцев после опубликования годового отчета, на основании которого распределяется прибыль АО. Гарантия не предоставляется только тем кредиторам, которые в случае проведения процедуры банкротства АО имеют право на преимущественное удовлетворение из его ипотеки в банке.

Уменьшение основного капитала посредством изъятия из обращения акций АО допускается в двух случаях (§237 AktG):

· при принудительном их изъятии (которое только тогда допускается, когда это предписывается уставом АО перед принятием или подпиской на акции или акционеры согласились на дополнение устава общества положением об изъятии акций) и

· после приобретения акций через акционерное общество.

Следует различать предписываемое уставом АО и разрешенное общим собранием принудительное изъятие акций из обращения. В первом случае в уставе АО должны быть точно указаны фактические предпосылки с тем, чтобы можно было бы не проводить впоследствии проверку на их наличие (например, изъятие акций по требованию акционеров, их изъятие по истечении определенного времени посредством проведения аукциона для определенного их числа, при несостоятельности акционера т.п.; но не путем голосования на общем собрании), и урегулирован вопрос об оплате изъятия акций. Решение об изъятии акций принимает правление АО. Во втором случае в уставе АО содержатся лишь общие основания для изъятия акций из обращения, и потому требуется для этого решение общего собрания. Причем такое решение собрание может принять лишь в том случае, когда это связано с потерей акционером, который владеет значительной частью акций (в смысле доли его в основном капитале), права членства в АО.

Изъятие акций из обращения после их приобретения через АО не нуждается в особых положениях его устава, поскольку согласно §71 AktG допускается приобретение обществом собственных акций. При этом закон различает обыкновенную и упрощенную процедуры изъятия. Первый вид процедуры соответствует положениям, применяемым при таковом способе уменьшения основного капитала, т.е. необходимо решение общего собрания, принимаемого простым большинством голосов тех акционеров, которые представляют ¾ основного капитала АО. В решении следует четко указать, что путем изъятия акций из обращения (причем каких именно) осуществляется уменьшение основного капитала общества (опять-таки, на какую величину). Это решение (в части уменьшения основного капитала), естественно, должно быть внесено в торговый реестр, а для кредиторов АО используются защищающие их интересы положения закона и устава общества (§225 AktG). Упрощенная процедура изъятия акций из обращения допустима только тогда, когда акции полностью оплачены (включая ажио) и, или общество приобрело акции безвозмездно, или расходы на изъятие акций покрываются из балансовой прибыли или других резервных фондов из нее, или когда изымаются штучные акции. В этих случаях решение общего собрания принимается простым большинством голосов (без какого-либо ограничения). Конечно, в решении четко указывается цель изъятия акций (уменьшение основного капитала на определенную сумму) и размер расходов для этого за счет резерва из прибыли. Решение (в части уменьшения основного капитала) также регистрируется и только после этого осуществляется.

Материал статьи любезно предоставлен международным журналом EXRUS, а подписаться на рассылки, основанные на материалах журнала можно здесь.

Приобретение акций акционерами общества