Привлечение (изыскание) капитала

09.06.2009 ВТОРНИК 00:00

КОЛЛЕКТИВНАЯ ФОРМА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

Привлечение (изыскание) капитала

Финансово-экономические аспекты деятельности AG

Как говорилось выше, размер основного капитала указывается в уставе АО, заявляется при его регистрации и сообщается при официальном опубликовании об этом в печати. То же действует и для повышения (или уменьшения) основного капитала. Привлечение (Aufbringung) требуемых сумм для создания основного капитала закон подкрепляет многочисленными положениями, в которых приводятся общие принципы. Их применение обеспечивает строгое соблюдение правомочности соответствующих действий, в особенности при имущественных вкладах.

Речь идет о том, чтобы:

- внесение или принятие предметов имущества должны подробно документироваться;

- такая форма учреждения АО требует особой проверки правильности и правомерности создания общества со стороны правления и наблюдательного совета;

- при регистрации общества суд тщательно проверяет обоснованность стоимости внесенных или принятых предметов имущества, наличие имущественных вкладов и перенятий содержится в сообщении о создании АО, а зарегистрированное общество не перенимает на себя обязательства, связанные с этими вкладами.

В настоящее время закон (§29 AktG) допускает только такую форму учреждения акционерного общества, при которой учредители полностью распределяют акции между собой (Einheitsgründung). Выпуск акций на более низкую сумму, чем номинальная стоимость основного капитала, не допускается. Возможен выпуск акций, стоимость которых соответствует или превышает величину основного капитала (§9 AktG). Для имущественных вкладов устанавливается, что их стоимость должна соответствовать самой низкой суммарной стоимости выпуска акций или превышать ее на некоторый излишек (Mehrbetrag).

При этом при учреждении АО посредством вкладов наличными денежными средствами необходимо до регистрации общества внести, по крайней мере, ¼ самой низкой суммы стоимости выпуска акций (возможно с учетом ажио) с тем, чтобы с самого начала гарантировать основу капитала общества (§36а AktG). При имущественных же вкладах устанавливается, что тогда, когда это происходит посредством вещной юридической сделки, фактическое внесение вклада допускается в течение 5 лет после регистрации АО (за исключением случаев внесения использованных ранее предметов имущества).

Надлежащий порядок платежей.

При вкладах наличными денежными средствами надлежащий порядок их внесения предусматривает (§54, абз.3 AktG), что они осуществляются только в допустимых формах платежей (наличными деньгами, подтвержденными федеральным банком чеками, посредством оплаты через кредитный институт или соответствующую статью расчетного счета). Другие платежи непригодны для выполнения долга по вкладу. Допускаются платежи через третьих лиц. Однако акционеру нельзя покрыть задолженность по вкладу путем зачета встречного требования к обществу (§66, абз.1 AktG). Все платежи поступают в окончательное свободное распоряжение правлению АО. Из этой суммы уже до регистрации общества могут быть оплачены налоги и сборы, а также выплачено вознаграждение бухгалтеру-ревизору.

Ответственность учредителей и органов АО.

Учредители общества несут ответственность за правильность и полноту сведений, которые были использованы в целях его учреждения, о выпуске и оплате акций, расходовании выплаченных сумм, об имущественных вкладах и принятиях (§46 AktG), о пригодности соответствующих мест для приема платежей в основной капитал (§54, абз.3 AktG), а также за предоставление этих средств в свободное распоряжение правлению общества. В свою очередь и члены правления и наблюдательного совета отвечают за ненадлежащее выполнение своих обязанностей по контролю за приемом платежей по акциям и за использование поступивших средств.

Притязания АО к учредителям, другим лицам, правлению и наблюдательному совету, бухгалтерам-ревизорам теряют свою законную силу через 5 лет со дня регистрации общества.

Ответственность акционеров.

Акционеры, которые, несмотря на угрозу исключения из членов общества, своевременно (даже после предоставления отсрочки) полностью не оплатили вклад, могут по истечении срока уплаты лишиться своих акций и получить назад уже ранее выплаченную долю вклада с убытком для себя (§64 AktG). Отсрочка должна предоставляться три раза, при этом первая, - по крайней мере, за три месяца, а последняя – за один месяц до истечения срока платежей (между ними должно быть, по крайней мере, три недели).

При винкулировании именных акций отсрочка предоставляется только один раз, по крайней мере, за месяц до истечения срока платежа. Вместо старых документов акций выпускаются новые, для которых кроме частично уплаченных платежей должна также указываться невыплаченная сумма. Исключенные из общества акционеры отвечают за его потери в этой или позже затребованной суммах.

Для обеспечения фактического привлечения капитала каждый предшествующий исключенному из общества акционеру индоссант(Vormann), т.е. бывший владелец ценных бумаг (в данном случае - акций), занесенный в книгу акций, также несет ответственность, поскольку общество не может потребовать невыплаченной суммы от своих последующих индоссантов - Nachmann (§65 AktG). Конечно, ответственность ограничивается суммами, которые взыскиваются в течение двух лет после регистрации в книге акций заявления об их передаче (§66, абз.1 AktG).

Запрет на освобождение от обязанности внесения вклада.

Акционеры и их предшествующие индоссанты не освобождаются от обязанности внесения вклада (§§54, 65, 66 AktG). Также не допускается взаимозачет этих обязанностей относительно требований АО. Только при упорядоченном уставом АО снижении его основного капитала или путем изъятия из обращения акций акционеры могут освобождаться от необходимости полной уплаты заявленных ими вкладов, однако это ограничивается суммой снижения капитала (§66, абз.3 AktG).

Допускается принятие на себя нового обязательства при уплате вклада (erfüllungshalbeLeistung), которое не касается прежнего требования АО о внесении вклада, и оно только тогда аннулируется, когда задолженный обществу предмет имущества поступает ему (например, принятие чека или векселя и поступление указанной там суммы). Для подтверждения этого предусматривается также отдача в залог (Hinterlegung) при наличии установленных законом предпосылок (§372 BGB).

Запрет скрытых имущественных вкладов.

При учреждении акционерного общества посредством вкладов наличными денежными средствами (Bargründung) не допускается, чтобы его учредители сразу же вслед за получением этих вкладов еще до выборов наблюдательного совета и назначения им правления общества приобретали на них предметы имущества для осуществления каких-либо коммерческих операций, а затем показывали приобретенное имущество в качестве имущественных вкладов. Такие действия и ведут к возникновению т.н. скрытых имущественных вкладов (verdeckteSacheinlage).

Дело в том, что денежные вклады должны быть предоставлены полностью правлению общества в свободное его распоряжение (§§36, 37 AktG). Кроме того, т.к. при банкротстве общества его члены – акционеры несут ответственность только в размере внесенных ими вкладов, может возникнуть двойная нагрузка: в размере денежных и в размере имущественных вкладов. За возникновение скрытых имущественных вкладов ответственность несут не только учредители общества (§46 и §399 AktG), но и тот кредитный институт, который выдал подтверждение о предоставлении внесенных денежных вкладов в свободное распоряжение ими правлением, а также нотариус, который не сделал соответствующих предупреждений учредителям АО.

Раздельная ответственность и обстоятельства, препятствующие исполнению обязательств при имущественных вкладах.

До регистрации общества у того его учредителя, который обязался к внесению имущественного вклада при условии особой ответственности перед другими учредителями, имеется выбор: или он заявит об отсутствии или недостаточной ценовой обоснованности своего вклада, или он устранит недостающую стоимость этого вклада наличными денежными средствами сразу же после регистрации общества.

Такая ответственность следует непосредственно из принципа реальности привлечения капитала (§66 AktG). Общество несет ответственность за доказательство возникшей стоимостной разницы при фактической оценке имущественного вклада, которая прекращается только через 5 лет после регистрации АО (§9 AktG).

Материал статьи любезно предоставлен международным журналом EXRUS, а подписаться на рассылки, основанные на материалах журнала можно здесь.

Сохранение капитала